最高院：取回权的行使应以标的物仍客观存在或相应价款特定化为前提

最高院：取回权的行使应以标的物仍客观存在或相应价款特定化为前提

万联房产,高鹏房产,亳州房产中介　　如果标的物在破产申请受理前已经被违法转让给第三人，且该第三人已善意取得所有权，则原权利人不能再行使取回权。即便转让取回权标的物所得的价金可以由原权利人取回，也应满足该价金尚未交付给债务人，或者虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分这一前提条件。

　　新华证券在未取得马xx授权的情况下，擅自处分马xx证券账户项下的三只股票，他人已善意取得股权，相应价金能否取回？原权利人因财产损失形成的债权如何实现？

　　2000年9月27日,马xx在上海证券交易所开立了A195245426股票账户和资金账户,存入资金进行股票买卖。2001年5月8日，在未提供马xx授权的情况下，新华证券撤销指定交易，将马xx证券账户中的三只股票办理指定交易到王某的10013652资金账户下。2001年5月11日前，上述三只股票被全部卖出。此后，马xx10013909资金账户发生多次交易，包括现金取款、股金划入、划出等。

　　2008年10月10日，一审法院作出（2008）长民破字第34-1号民事裁定，受理新华证券清算组提出的新华证券破产清算申请。

　　马xx于2017年起诉新华证券、东北证券，请求新华证券、东北证券向马xx返还属于马xx所有的A195245426股票账户内的股票。

　　第三十八条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。

　　《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问题的规定（二）》

　　第三十条债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第一百零六条的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：

　　(一)转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿;

　　(二)转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。

　　《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”依据本条规定，债务人进入破产程序后，权利人认为债务人占有的财产不属于债务人的，应当向管理人申请取回。管理人对取回不予认可的，权利人可以向人民法院起诉要求取回财产。权利人行使取回权须满足两个法律要件，一是争议财产处于债务人占有之下，二是债务人对该财产不享有所有或占有的事实及法律上的原因。本案中，案涉三只股票已于2001年5月11日前被售出，马xx行使一般取回权的前提已不存在，故其诉请取回该三只股票缺乏事实根据，一审法院亦不予支持。

　　本案中，该账户内股票本为马xx所有的财产权益，在2001年5月8日，当新华证券未经马xx授权，办理指定交易到王某资金账户下时，马xx即失去了对该财产的控制，且由王某的10013652资金账户认定为配资账可见，新华证券在该时间即取得了对涉案财产的占有，并且，该占有结果的发生，并非基于双方对合同约定之履行。虽然在新华证券占有行为实施的当时，该财产为股票，但该股票所对应的货币数额已经确定，且该货币数额与三只股票的指向关系亦为特定，因此，应当认定新华证券占有了不属于其的财产权益，该财产的权利人马xx依照前述法律规定要求对202450元行使取回权于法有据。东北证券为新华证券的托管方，其实际掌控着包括涉案资金在内的财产，因此，其亦负有返还义务。

　　《企业破产法》第三十八条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外”，取回权是破产法规定的一项权利，其基础是民法上的返还原物请求权，以取回权标的物仍客观存在为前提。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法若干问题的规定（二）》第三十条的规定，如果标的物在破产申请受理前已经被违法转让给第三人，且该第三人已善意取得所有权，则原权利人不能再行使取回权，其因财产损失形成的债权只能作为普通债权清偿。本案中，新华证券在未取得马xx授权的情况下，擅自处分马xx证券账户项下的三只股票，他人已善意取得股权，故马xx不能再取回其账户中原有的上述三只股票。即便转让取回权标的物所得的价金可以由原权利人取回，也应满足该价金尚未交付给债务人，或者虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分这一前提条件。本案中，处分马xx三只股票所得的价款进入了王萍1xxxxxx2资金账户，且已与账户内的其他资金混同，不符合上述条件。综合考虑前述情形，马xx行使取回权的基础已不存在，二审判决支持马xx有关取回案涉三只股票市值的诉讼请求，适用法律错误，应予纠正。马xx虽无法行使一般取回权，但不影响其向新华证券主张损害赔偿或者不当得利之债，在新华证券已进入破产清算程序的情况下，马xx可以依据《企业破产法》第四十四条的规定向新华证券破产管理人申报债权。

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